中外合资企业挂牌新三板之路

作为我国对外经济的有机组成部分，中外合资企业早年借助外国投资者在资金、生产技术、企业管理经验和国际市场拓展渠道等方面的优势，有效克服了国际市场的进入壁垒，在我国经济中发挥了重要作用。时至今日，大部分中外合资企业仍属于中小企业，并面临着产品市场占有率不高、资金需求迫切、市场影响力不足、内部经营管理不规范、抗风险能力较弱等诸多问题。2013年12月，全国中小企业股份转让系统(俗称“新三板”)试点扩展到全国范围，也为中外合资企业的发展提供了新机遇。2014年1月，展唐通讯科技（上海）有限公司成为首家挂牌新三板的中外合资企业。此后，上海底特、唯尔福、宏田股份等多家中外合资企业登陆新三板。在挂牌新三板的过程中，中外合资企业除了要满足一般条件，还要特别关注企业设立与变更过程中有关外资方面的合规要求。

挂牌要件与流程

根据我国《公司法》、《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》及其他相关法律法规，挂牌新三板需要满足以下条件：一是依法设立且存续满两年，其中，有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算；二是业务明确，具有持续经营能力；三是公司治理机制健全，合法依规经营；四是股权明晰，股票发行和转让行为合法合规；五是主办券商推荐并持续督导；六是全国股份转让系统要求的其他条件。为了满足挂牌要求，中外合资企业需要变更为外商投资股份公司，并因此需要提供商务主管部门出具的外商投资企业设立和整体变更批复等文件。

中外合资企业挂牌新三板的过程中，一般会面临两次“审核”过程。第一次为中介机构对拟挂牌公司进行“审核”，重点是对拟挂牌公司的法律、财务两大方面进行梳理。其中，法律方面主要是对目标公司股权演变、资本运营过程的法律关系进行梳理，以实现合法合规性；财务方面主要是对目标公司的财务体系（损益表、资产负债表及现金流量表）进行梳理并加以规范化，以反映公司的竞争力。第二次为全国中小企业股份转让系统对拟挂牌公司进行“审核”。全国中小企业股份转让系统作为挂牌的审核机构，将对拟挂牌公司的法律、财务及其他各方面信息进行审核，以确保拟挂牌公司股权明晰、财务真实及经营管理合法合规。

具体而言，中外合资企业挂牌新三板之步骤如下：第一步，中介机构对目标公司进行尽职调查并提出规范意见与整改方案，目标公司根据调查结果进行整改。第二步，目标公司启动整体变更为外商投资股份公司的程序。首先，目标公司召开董事会，决议公司进行整体变更并确定整体变更基准日，同时聘请会计师事务所和资产评估公司对企业进行审计与评估；公司整体变更事宜经商务主管部门批准同意后，召开创立大会并办理工商变更登记手续。第三步，相应中介机构着手制作申报材料并组织内部审核。第四步，向全国中小企业股份转让系统公司递交申报材料；全国中小企业股份转让系统公司将根据审核情况出具反馈意见；主办券商及其他中介机构则对反馈意见进行答复。最后一步，股份公司取得挂牌同意文件，办理股份登记和其他挂牌手续。

聚焦外资合规要求

中外合资企业挂牌新三板的实务中，公司整体转变为股份公司的合法合规性是全国中小企业股份转让系统审核的关键要点。由于我国对外商投资企业采取差异化管理政策，在外商投资主体资格、投资产业、经营范围、税费缴纳等方面存在较多特殊规定，因此，全国中小企业股份转让系统对拟挂牌中外合资企业进行审核时，对投资者的出资形式、境内自然人股东的身份、外国投资者持股比例及股权代持等方面的合法合规性会予以格外关注。对此，拟挂牌中外合资企业及相关中介机构需重点把握以下几方面的问题。

第一，关于外国投资者能否以人民币投资设立中外合资企业的问题。根据外商投资企业的相关法律法规以及外汇管理规定，原则上外国投资者应以外币进行投资，但实践中也存在外国投资者以人民币进行投资的情形。根据《关于外商以人民币投资有关问题的通知》的规定，若外国投资者以人民币进行投资应满足以下条件：一是出资的人民币必须是该外商从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润；二是以人民币利润出资应向审批机关出具其所投资企业的利润分配证明及该企业纳、免、减税证明；三是提供上述证明后，还需经审批机关批准，方可以人民币出资；四是经批准以人民币利润再投资的，仍可依法享受国家有关税收优惠待遇。因此，对于外国投资者以通过对投资企业清算、转股及先行回收投资所得人民币资金在境内再投资的，政策上同外汇出资享有同样的待遇。

第二，关于境内自然人能否成为中外合资企业股东的问题。根据《中外合