上市公司跨境并购要点梳理

上市公司进行跨境并购的优势，在于其融资来源及手段丰富，并且境内估值普遍高于海外市场，更有利于其发挥融资优势。但与此同时，上市公司跨境并购也面临着更复杂的监管环境。与普通的境外并购相比，上市公司境外并购除了需要符合发改委、商务部、外汇局和国资委等多个部门的常规监管要求外，还需要符合证监会和证券交易所的信息披露要求；若达到上市公司重大资产重组的条件或者上市公司在整个境外并购交易中采用非公开发行的方式，则整个审批流程和信息披露要求会更加复杂和严格。

谨防财务新风险

首先，对于跨境并购越来越普遍的“分手费”问题，上市公司需要慎重。在西王食品和春花资本收购Kerr公司的案例中，西王食品在签订了《股权购买协议》后即向交易对方开具了银行保函形式的履约担保，金额为1500万美元。该保证金主要用于在西王食品违约不履行购买义务时作为对卖方的补偿。其合同约定在以下三种情况发生时，履约保证金应支付给卖方：（1）买方利益的交割条件全部满足或被豁免,但是因为买方未履行交割义务而导致标的公司终止股权购买协议；（2）因为买方违反股权购买协议的相关约定而没有能够获得加拿大投资审批；（3）买方未能就本次交易相关事项获得上市公司股东大会审议通过且该情形不是因为标的公司或卖方违反其在股权购买协议项下承诺所致。此外，协议还约定，如果西王食品没有能够完成中国境内的审批事项，需向交易对方支付500万美元的保证金，其余1000万美元则可以退还。类似的高昂的“分手费”一旦支付，必然会影响上市公司当年的业绩和利润。这是上市公司在境外收购中必须要慎重考虑的内容。

其次，境外公司成为境内上市公司的控股子公司或全资子公司后，其盈利需要通过分红进入上市公司，应关注相关影响分红回流的政策规定或其他特殊事项。如该境外标的公司在境外存在贷款等项目，须审查外部债权人是否存在优先分配权等约定权利，该等权利会影响到上市公司的利润分配。在蓝帆医疗收购柏盛国际一案中，柏盛国际就在并购前与境外债权人签订了贷款协议。该贷款协议明确规定，柏盛国际的未分配利润在利润分配前要优先向债权人进行清偿。

此外，上市公司在完成境外收购时，需要同时关注可能发生的税务重组。在西王食品和春花资本收购Kerr公司的案例中，境外标的公司与交易对方基于税收策划进行了税务重组，税基发生了改变，无形资产等税基得到了提升，即利用加拿大的税务政策，用重组后资产税基进行税务折旧和摊销，来减/抵应税收入，并拟以此为基础，减少收购公司每年应缴纳的税款，提升收入和现金流。但是此项重组方案是否能够得到当地税务部门的认可，在收购发生时并不知晓，所以西王食品就该项内容和交易对方做出了特别约定：如上述税务重组方案不被税务主管机构认可而导致补交税款和相应的罚款、滞纳金等费用，均由交易对方承担。

关注不确定因素

一是上市公司境外收购中涉及的主体较普通收购更多，境外标的公司一般都有二至三层的股权架构，所以所涉及的保密义务较普通收购更难以监督，重大资产重组等信息泄露的可能性较普通收购更大。所以保密义务能否得到切实履行，会直接影响着上市公司的股价走势。如果上市公司的股价因信息泄露而发生了异常波动，甚至发生涉及内幕交易的异常交易，必然会影响重大资产重组的顺利进行，给跨境并购交易带来很大的不确定性。需要关注的，如果因为上述原因而导致交易暂停、终止或者被取消，即使在满足法定条件后能重新启动，也会给跨境并购的交易定价、交易架构和交易条件带来较大的变化，或者需要重新调整和设定。

二是上市公司境外收购中审批环节始终是影响结局的关键因素。和境内收购相比较，上市公司境外收购除了证监会等必备审批事项外，还需要经过发改委、商务部门对境外投资的审批或者备案。在这个环节中，要注意境外标的公司所属的行业类别，是否属于国家政策所限制的境外并购行业；同时，上市公司在境外标的公司所在国的投资审查，也是必备的审查项目。如在西王食品和春花资本收购Kerr公司的案例中，上市公司就履行了加拿大的投资审查。上市公司境外收购涉及反垄断事项的，还有可能需要完成境内、境外的反垄断审查。除了上述并购