搭建跨境并购离岸基金

近两年来，随着跨境并购日趋活跃，跨境并购基金的身影越来越多地出现在并购交易中的夹层融资和杠杆收购之中。离岸基金是跨境并购中常用的载体和工具，其泛指在中国境外设立的基金机构，或由这类境外机构发行的资产管理产品。在全球竞购的大背景下，中国的战略买家为了快速抢占先机、降低前期审批备案环节对交易带来的不确定性，促进资金的交割，开始在跨境并购中更多关注离岸基金的使用。需要注意的是，这类基金在参与境内外投资时，应严格执行我国相关部门的监管要求。

选择注册地

离岸中心的显著优点是税收制度：许多离岸中心对于公司所得和个人所得都不征收任何税收，即实施零税率。这对于期望从并购中获得高额收益的发起人而言，是一个巨大的现实利益。此外，这些离岸中心的法律制度是英美法系，其在国际金融业中拥有一定的优势。

跨境并购发起人会根据其交易意图的不同，选择设立公司制或合伙制的离岸基金。离岸基金对不同组织形式的选择，往往也决定了其注册地。传统上，英属维尔京群岛（British Virgin Island，BVI）、开曼群岛、百慕大、美国特拉华州、卢森堡等，都是主流离岸基金青睐的注册地。相比较而言，因英属维尔京群岛实施《2004年商业公司法》较为成熟，所以BVI一直是“公司制”离岸基金的重镇；而开曼群岛、美国特拉华州则因在合伙企业法，特别是开曼群岛法律在有限合伙制度方面的先进，吸引了多数“合伙制”离岸基金在当地注册。至于中国香港地区和新加坡，虽然税制与BVI、开曼群岛等相比并无优势可言，但由于其距离、语言和文化与中国都很相近，加之香港公司还可以受惠于《关于建立更紧密经贸关系的安排》（《Closer Economic Partnership Arrangement》，CEPA）之下的税收优惠，所以有很多境内公司会选择在这两个地方注册离岸基金。

确定构架形式

跨境并购如果只是单一发起人的排他决定，或若干发起人之间的私下协议，可能会涉及到商业秘密和未公开信息，因此，不接受后续投资者的封闭式基金颇受青睐，如私募巨头KKR集团、黑石等，均是通过离岸基金以股权投资形式投资于中国公司。而如果发起人的交易目的是投资于公开的二级市场，则多采用可持续接受投资者投资的开放式基金，如Vanguard Group（全球最大ETF基金管理公司）就是境外基金募集后再以合格境外机构投资者（Qualified Foreign Institutional Investors,QFII）投资于沪深股市。离岸基金的法律形式在不同国家会有所不同，但其逻辑和功能大致相仿。本文以开曼群岛为例，说明离岸基金可以不同的形式存在。

一是豁免公司（Exempted Company，EC）。豁免公司实际上就是在开曼注册成立的本地公司。这里的“豁免”，指的是开曼政府会向公司书面承诺免除其各项税收至少20年。豁免公司可以向不同股东（基金投资人）发行不同等级、不同权益的持股权益，实现“同股不同权”的安排。根据开曼《公司法》的规定，豁免公司的注册人、董事及管理层信息可以保密，不向公众披露。

二是隔离投资组合公司（Segregated Portfolio Company，SPC）。SPC在法律形式上是一个公司，在产品结构上是伞型基金和母子基金。基金管理人可以先发行一个主基金，然后在主基金之下再发行若干子基金。子基金负责募资，其所募集的资金全部投资于主基金。但是各子基金之间的财产、责任和权益彼此相互独立，子基金的数量也无限制，不同的子基金可以由不同的销售团队募集，由不同的基金经理管理。

三是豁免有限合伙（Exempted Limited Partnership，ELP）。豁免有限合伙由普通合伙人（General Partner，GP）和有限合伙人（Limited Partner，LP）组成，至少需要有一个普通合伙人GP必须是开曼居民或是在开曼注册的实体。豁免有限合伙在开曼《公司法》中并没有取得法人资格：GP管理经营合伙的全部财产，并对合伙经营承担无限连带责任；LP则依据合伙协议，仅以其出资为限承担有限责任。相比公司形式的离岸基金，有限合伙是利益相关方的合同契约，各方对其内容可以灵活进行修改。

四是单位信托（Unit Trust）。离岸基金由注册在开曼的信托公司发行，依据信托契约（Trust Deed）向投资者募集基金，并根据信托契约的约定进行目标投资。依据不同投资者的风险偏好和投资目的，离岸基金甚至可以为每一个投资者量身定做单位信托产品。投资者可以转让单位信托，也可以像买卖上市公司股票那样赎回单位信托中的投资。单位信托可以享受各项税收优惠至少50年。

与相关监管衔接

目前，