离岸架构承压 税务方案再优化

众所周知，开曼群岛（下称“开曼”）、英属维尔京群岛（The British Virgin Islands，BVI）是最为常见的海外控股公司、特殊目的公司（Special Purpose Vehicle，SPV）、基金的设立地。然而，最近开曼、BVI等传统海外控股架构可谓腹背受敌，面临多重挑战。

一方面，昔日的避税天堂受到国际社会的层层压力，不得不对其税收环境加强监管。自2019年起，开曼、BVI、百慕大等地的政府，陆续实施经济实质法案，要求在当地注册成立从事特定活动的公司、合伙企业等实体，应具备充足的商业实质，否则将面临罚款甚至是被注销的风险。这对传统典型的“壳公司”将是巨大的挑战。红筹上市、境外投资、海外IP控股公司、发债SPV等架构，均面临严峻的考验。

另一方面，2019年我国新施行的个人所得税法，引入了一般反避税机制，对中国个人在海外设立的受控外国公司，税务机关有权进行纳税调整。这其中，还涉及到共同申报准则（Common Reporting Standard，CRS）的落地实施。根据这一准则，自2018年起，多个国家和地区政府将与中国开展信息交换，交换各自掌握的对方税收居民在本国金融账户的账户信息。这将使中国税务机关更易掌握中国居民在开曼、BVI等地设立壳公司的相关资料，从而加强一般反避税的监管执行。

本文将围绕开曼、BVI的经济实质法案及开曼最新出台的经济实质法案实施指南，结合新个税法及近期相关项目的经验，谈谈对海外经济实质法案的应对及税务筹划的思路。

经济实质法的主要内容

为应对欧盟理事会于2018年6月出台的《行为准则——基于标准2.2下欧盟行动名单的范围界定文件》向相关管辖区提出的经济实质要求，2018年12月，BVI、开曼分别发布了BVI《2018年经济实质（公司和有限合伙）法》（下称“BVI经济实质法”）与开曼《2018年国际税务合作（经济实质）法》（下称“开曼经济实质法”），并均自2019年起施行。此后，开曼于2019年2月22日又发布了《地理移动活动的经济实质指南（第1版）》（下称“《开曼指南》”），对开曼经济实质法的相关规定做了进一步明确。

受管辖主体

根据BVI经济实质法与开曼经济实质法的规定，在BVI、开曼注册成立的从事“相关活动”的“相关实体”，应当满足有关经济实质的要求。在判断是其否受到经济实质法案的影响时，首先需评估确认：（1）其是否属于“相关实体”；（2）其是否从事“相关活动”。

BVI经济实质法对“相关实体”的定义是：按照2004年《BVI商业公司法》注册的公司，以及根据2017年《有限合伙企业法》注册的有限合伙企业，但不包括非居民企业、非居民有限合伙企业。非居民企业、非居民有限合伙企业是指在BVI以外、除欧盟非合作司法管辖区外的其他管辖区的税收居民。

开曼经济实质法对相关实体的定义类似，但开曼国内企业、在开曼注册成立的投资基金、以及属于开曼以外管辖区的税务居民的实体，均不属于相关实体的范畴。“开曼国内企业”是指不属于跨国集团的一部分，且按照法案所列举的本地公司法等规定在开曼从事相关经营的公司，或按开曼公司法第9或第80章节所述之公司，或上述公司的子公司。

至于“相关活动”，BVI与开曼经济实质法规定的“相关活动”类型及定义类似，但略有不同。开曼经济实质法还特别规定，相关活动不包括投资基金业务（investment fund business）。（表1是对两法案规定的比较）

“经济实质”的具体内容

BVI及开曼经济实质法案均对经济实质提出了较高的要求。纯持股实体（pure equity holding entity）与非纯持股实体应遵守不同的经济实质要求（详见表2）。

需注意的是，两部经济实质法案都提及两个概念：adequate（足够）与appropriate（适当）。《开曼指南》对开曼经济实质测试作出进一步解释：“adequate”是指满足相关要求或实现相关目的所必需的数量；“appropriate”则表示“适合于某特定目的、人士、场合”。

根据《开曼指南》的要求，对每一相关实体而言，是“足够”还是“适当”，取决于该实体及其经营活动的特定事实。为此，该实体须维护、保留适当记录，以证明其所用资源与产生的支出具有充足性或适当性。

申报要求及法律后果

相关实体应当向税务局提交必要的信息。在BVI注册的相关实体，可以通过注册代理申报相关信息，并上传到BVI受益所有权安全搜索系统。从2020年起，开曼的相关实体应当每年向开曼税务信息局申报相关信息。

如果相关实体未满足经济实质，