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夯实反洗钱工作 缓释洗钱风险

来源:《中国外汇》2021年第14期

为了预防和打击洗钱犯罪,根据党中央、国务院的金融工作部署,中国人民银行于今年6月发布了《中华人民共和国反洗钱法(修订草案公开征求意见稿)》(以下简称《修订草案》),并已列入全国人大常委会2021年度立法工作计划,以此推进国家治理体系和治理能力现代化,提升防控金融风险能力,满足扩大金融业双向开放及深度参与全球治理的需求。

《修订草案》的主要内容

扩展了“洗钱罪”上游犯罪的范围

在中国法律体系中,“洗钱罪”单独成罪最早出现在1997年《刑法》第191条。在《修订草案》之前,“洗钱罪”的上游犯罪包括 “毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等犯罪”七类,共计73个罪名。

《修订草案》则将“  洗钱犯罪”的定义明确为“各种方式掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的活动”,即改变了此前法规中对上游犯罪的列举,而将所有列举的犯罪行为都包括在内,拓展了其外延;与此同时,《修订草案》还进一步强调了遏制相关违法犯罪活动。

扩大了反洗钱义务主体范围

《修订草案》用“反洗钱义务”一词替代了现行《反洗钱法》中“金融机构反洗钱义务”的表述,这意味着,反洗钱义务主体实际上已不限于金融机构,还包括其他行业主体。其立法意图不仅是要扩大反洗钱义务主体的范围,还意在明确各义务主体应当履行的主要责任。

《修订草案》将反洗钱主体扩大至金融机构以及特定非金融机构等,既是对FATF中国第四轮互评估过程中有关专家意见的回应,也是接轨国际标准的重要体现。另外,巨额现金交易成为了被重点监控的领域。《修订草案》明确任何单位和个人为提供商品或者服务等目的,不通过金融机构而是以现金方式收付,且数额巨大超过规定金额的,应当向中国反洗钱监测分析中心报告。可以预见的是,巨额现金收付报告的规定,将成为打击跨境资金转移、贪污腐败,以及追逃红通人员的一把利剑。

由“规则为本”向“风险为本”的转变

2020年,在上海举行的第十届中国反洗钱高峰论坛上,中国人民银行反洗钱局副局长王静表示,将推动金融机构的反洗钱工作从“规则为本”向“风险为本”转型,采取多方面措施落实“风险为本”反洗钱监管,加大相关工作力度。为了更好地贯彻“风险为本”的原则,2021年2月,《法人金融机构洗钱和恐怖融资风险自评估指引》(银反洗发〔2021〕1号)正式出台,其中明确要求将反洗钱义务机构洗钱自评估作为一项常态化工作。

今年4月,《金融机构反洗钱和反恐怖融资监督管理办法》(中国人民银行令〔2021〕第3号)颁布,并自2021年8月1日起施行。该文件进一步明确了金融机构反洗钱内部控制和风险管理规范,要求金融机构要参照国际通行规则,开展洗钱和恐怖融资风险自评估,并根据风险状况和经营规模建立内部控制制度和相应的风险管理政策。

作为上述一系列政策的保证,《修订草案》第二十七条规定,金融机构应当依照该法规定建立健全反洗钱内部控制制度,评估自身洗钱风险状况并制定相应的风险管理措施,结合实际情况建设反洗钱相关系统。

要言之,“风险为本”这一理念已经不再只是合规义务或监管原则,而是成为了一种法律义务。而2021年3月公布的《中华人民共和国国民经济和社会发展第十四个五年规划和2035年远景目标纲要》也一再强调企业的合规建设。

对反洗钱义务机构的几点建议

一是完善董事、监事、高管人员以及三道防线履职要求,按照行业最佳实践或行业监管机构或协会出台的指引文件,逐步制定各层次员工的履职责任书、履职清单,确保监管法令与政策要求的“规定动作”得到有质量的实施。

央行于2018年发布的《法人金融机构洗钱和恐怖融资风险管理指引(试行)》第十条规定,法人金融机构董事会承担洗钱风险管理的最终责任;法人金融机构监事会承担洗钱风险管理的监督责任;法人金融机构高级管理层承担洗钱风险管理的实施责任,执行董事会决议。银保监会于2019年发布的《银行业金融机构反洗钱和反恐怖融资管理办法》,亦明确要求银行业金融机构应当建立组织架构健全、职责边界清晰的防范洗钱和恐怖融资风险的治理架构,明确董事会、监事会、高级管理层、业务部门、反洗钱和反恐怖融资管理部门和内审部门等在洗钱和恐怖融资风险管理中的职责分工,并由董事会承担最终责任。

在2021年6月,银保监会发布《保险公司董事、监事和高级管理人员任职资格管理规定》,在第二十八条中提出,保险公司董事、监事和高级管理人员需要进行任职资格核准的,应当向银保监会或其派出机构提交接受反洗钱培训情况报告及本人签字的履行反洗钱、反恐怖融资义务承诺书。

与此同时,在央行办公厅发布的《中国人民银行办公厅关于做好反洗钱执法检查后续整改工作的通知》( 银办发〔2021〕43

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