对跨境融资中担保品的尽职调查

近年来，随着“一带一路”倡议的持续推进，中国“走出去”企业广泛开展国际经济合作，通过装备制造出口、对外承包工程及跨境并购等多种方式，积极参与“一带一路”建设。在这一历史进程中，中国的银行业金融机构通过出口买方信贷、跨境并购贷款等跨境贷款（含银团贷款），直接为境外借款人提供融资支持，在“一带一路”建设中发挥了重要的资金融通作用。国内商业银行开展跨境贷款，需要跨越时空进行尽职调查，并通过设置贷款担保，把控授信风险。本文介绍了跨境贷款业务中经常采用的四类担保品及银行在业务办理过程中应关注的要点。

保证担保

保证担保属于人的担保，是国内银行非常熟悉也经常采用的一种担保方式。在国内贷款业务中，银行经常要求担保人按照《担保法》为贷款提供连带责任保证担保。在跨境贷款业务中，保证担保也是普遍采用的担保方式。若境外项目中，有资信及资产负债状况较好的企业作为担保人提供连带责任保证，对于为该项目提供贷款的银行而言，是非常直接的风险覆盖，因而成为受国内放款行较为青睐的一种担保方式。比如，在国内银行为境外借款人提供的出口买方信贷中，国内银行经常要求境外法人为贷款提供保证担保，同时为该笔贷款投保中国出口信用保险公司的出口买方信贷保险，通过“保证+保险”来共同覆盖银行贷款风险。

在采用保证担保时，国内银行应重点关注以下要点：

要点一：保证人是否已获得有效的公司内部授权和外部授权。对于内部授权，主要是根据作为保证人的公司的章程以及相关法律或上市规则的规定，看是否取得了具有法律效力的授权。如有的公司出具担保需要董事会决议批准，而有的则需要股东会决议批准。银行在与担保人签署保证合同前，一定要审查其公司章程，避免出现相关担保未经适当授权的情形。

对于外部授权，则还需要关注：依据适用的法律，该等保证担保的保证人是否有义务取得相关政府机关审批、备案等外部授权，以及如果该等审批、备案未能适当取得，其法律后果是担保无效还是影响履约，还是仅带来当事方的合规风险。

要点二：保证人的履约能力。通常而言，对保证人履约能力的审查，是商业银行尽职调查工作中非常重要的组成部分，包括担保人的资信情况、财务状况、经营管理、对外投资情况及管理层情况等。对于境外担保人的审查，还要结合国别特点，进行必要的法律有效性、监管合规性及执行担保的可实现性等方面的综合审查，以确保保证人有能力履行义务，且履行行为能够实现。

要点三：政府担保和主权豁免。在中国“走出去”企业参与建设的一些发展中国家的政府特许经营项目中，国内银行为项目提供贷款前，会获得东道国政府出具的保函。在很多项目中，政府担保往往对取得银行融资起着决定性的作用，因为融资主体可以依赖保函的主权信用评级。但对于银行来说，仍需重点关注以下因素：政府保函中是否有明确放弃主权豁免的条款；出具保函的政府机构是否已取得相应的政府审批；是否能确保将保函纳入东道国政府审批的财政预算；东道国政府在海外是否有可供执行的资产，以及争议解决所在地法律对于主权豁免的立场等等。

不动产担保

不动产担保属于物的担保，通常包括土地、房产抵押等。国内银行对于境内房地产抵押非常熟悉。对于境外项目，特别是中资企业投资的境外项目，不动产抵押也是经常采用的贷款担保方式。在审查不动产担保品时，国内银行应重点关注以下几点。

关注点一：所在国法律是否有对外国主体享有土地及房产抵押权的限制。若该国法律对于本国房地产提供给境外抵押权人作为担保的情形存在禁止性或限制性规定，则贷款银行一定要委托熟悉当地法律的律师事务所进行尽职调查并提供法律意见，避免未能有效设立抵押权的风险。

关注点二：当地不动产行政主管部门关于不动产担保应当办理的具体登记手续。比如有些海外项目，其土地的获得方式为租赁国有或皇室土地，因此无法抵押，只能采取让与担保的方式，而且需要办理相关国有资产或皇室资产管理部门的登记，才能确保贷款发生风险时，国内放款行可以顺利执行该等担保。这类事项需要在项目前期就充分了解清楚，以避免在跨境贷款的融资结构设计中未能充分考虑相关细节问题。

关注点三：相关不动产自身可能带有的特殊情况。如是否位于军事或敏感区域，是否有原住民领地问题（比如在澳洲项目中，当地法律对原住民权益保护力度高，因此尤其需要注意该问题），是否同一地块上存在多个项目，因而在需要就某单一项目做担保登记时还需拆分证照等。

关注点四：所在国法律对不动产担保执行的速度和手续等。除了上述不动产担保设置的有效性和合法性问题，担保执行的速度和手续，也是贷款银行需要格外关注的方面。若涉及复杂的诉讼等程序和操作惯例，则可能影响银行处置担保的效率及取得偿付的及时性。

股权及有形动产担保

股权质押及有形动产担保（包括机器设备抵押及存货质押等）属于物的担保。这些担保品即使在国内，其担保价值的评估、担保物的管理和担保物的处置也颇费银行心思；若在境外，就更需要银行充分论证其价值、有效性及处置程序等细节问题。重点需关注以下程序。

程序一：确定担保方式。在准备接受海外项目动产担保物之前，国内银行应根